临时工利用其职务索取他人财物的行为定性

【案情】

2013年4月某城管局通过向社会公开招聘的方式招聘了18名工作人员，主要负责辖区范围内违章建筑的拆除工作。这些人员都没有编制只是与城管局签订劳动合同，合同一年一签，刘某即是其中一员。黄某在自己家门口私自搭建了一个店面开早餐店。按照有关政策规定这属于违章建筑，刘某在检查工作时发现了黄某家违章搭建的店面，便找到黄某要求其送给自己5万元钱，否则马上组织人员拆除黄某违章搭建的店面，后黄某迫于无奈给刘某送去5万元钱。后来大面积开展打击违章建筑的专项整顿活动，黄某搭建的店面被拆除，后黄某向纪委告发刘某索贿的行为而案发。

【评析】

刘某构成受贿罪。因为受贿罪是指国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的行为。本案中刘某虽然没有编制，不具有国家工作人员的身份，但是其从事的是对公共事务的管理工作，其工作具有“公务”性质，其利用职务便利非法收受他人财物，为他人谋取利益，应当构成受贿罪。

根据我国《刑法》第三百八十五条第一款的规定，国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。也就是说，受贿罪是指国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的行为。据此，“国家工作人员”这一身份是认定该罪的主体要件。又根据《刑法》第九十三条第一款规定，国家工作人员是指在国家机关中从事公务的人员。国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员和国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。

本案中刘某的身份属于城管局的合同工，也就是通常所说的“临时工”，并不是正式的行政或事业干部，但是，刘某行使的职权是县城辖区范围内“违章建筑的拆除”，这一项职权是具有公务行为性质，与一般的劳务行为是有区别的，所谓公务行为最重要的是有两个方面的属性，一个是具有管理性；另一个是具有代表国家性。本案中刘某虽然没有国家机关人员编制，但他受聘于城管局，履行对违章建筑查处、监督、管理等职能，属于协助政府的行政管理工作，应该属于“其他依法从事公务人员”，此时应认定其具有国家工作人员身份。

至于敲诈勒索罪是指以非法占有为目的，对他人实行威胁索取数额较大的公私财物的行为。构成该罪的是一般主体，在主观方面表现为直接故意必须具有非法强索他人财物的目的，而本案中刘某身为城管局从事公务的人员，利用职权索取他人财物其本质是想利用职权换取财物，所以与一般的敲诈勒索罪的内容和构成并不一致。
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综上所述，本案中，刘某作为国家机关中具有一定的行政管理职权的国家工作人员，其利用职权索取他人财物的行为应以受贿罪论处。

相关刑事罪名：受贿罪、敲诈勒索罪

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